Pourquoi une diligence raisonnable est-elle nécessaire

• La diligence raisonnable est l'enquête détaillée qu'un investisseur potentiel mène sur une entreprise cible après avoir mené à bien des négociations préliminaires avec son propriétaire.
• Nonobstant les différences de périmètre dues aux différents scénarios d'investissement, il existe généralement quatre types de due diligence. Ceux-ci inclus commercial , légal , financier , et impôt chèques.
• À la suite de la diligence raisonnable, l'investisseur peut arriver à une compréhension différente ou plus nuancée de l'opportunité et chercher à renégocier les conditions initialement convenues ou même décider de refuser l'investissement.
• La diligence raisonnable amène généralement l'investisseur à négocier des conditions supplémentaires plus détaillées dans son accord final avec le propriétaire de l'entreprise.
• Caveat emptor dicte que c'est la prérogative absolue de l'acheteur d'entreprendre une diligence raisonnable sur une acquisition potentielle. C'était un signal d'alarme qui était ouvertement apparent dans l'exemple récent de Theranos, où les investisseurs ont largement renoncé à leurs chèques.

Quelles sont les étapes requises pour la diligence raisonnable en matière d'investissement

• La diligence raisonnable commence après qu'un investissement a été déposé via une lettre d'intention ou une feuille de conditions. À ce stade, une équipe est constituée pour mener l'exercice avec des règles d'engagement pertinentes convenues entre les deux parties.
• L'exercice est généralement réalisé sur une période comprise entre 30 et 60 jours, impliquant une évaluation à distance des actifs électroniques et des visites de sites en direct.
• En fin de compte, un rapport sera compilé et présenté à l'investisseur avec des recommandations sur les éventuelles conditions supplémentaires requises dans la transaction.

Comment surmonter les défis

• Un bon degré de réciprocité est requis de la part de l'acheteur et du vendeur pendant le processus de diligence raisonnable pour garantir que la transaction puisse se dérouler comme initialement envisagé.
• La capacité du vendeur à fournir certains types d'informations peut être un défi. Cela peut être en partie dû à un manque d'expérience et / ou à des informations détaillées sur le domaine en question.
• De même, la volonté du vendeur d'ouvrir ses portes à certains domaines peut être remise en question. Cela peut être lié à la sensibilité des données ou à des incertitudes quant à la manière dont ces informations seront absorbées par l'acheteur.
• Agir avec une mentalité non agressive peut vraiment aider un acheteur à extraire les informations requises et à combler les lacunes d'informations.
• L'utilisation de spécialistes au sein de l'équipe de diligence raisonnable peut aider à construire une analyse sur des ensembles de données incomplets et à éduquer le vendeur sur les exigences nécessaires.

Attention l'acheteur

En 2016, la start-up technologique autoproclamée «iPod of Healthcare» Theranos a commencé à se démêler de manière spectaculaire. Sa chute a commencé avec le signalement de fraude par le WSJ , suivie d'une enquête criminelle par la SEC et de la révocation des licences de laboratoire par le régulateur CMS. L'entreprise, qui, au plus fort d'une frénésie de financement, avait été évaluée à 9 milliards de dollars, a été exposée comme un canular et ses investisseurs privés auraient perdu 600 millions de dollars . Des analyses ultérieures ont montré qu'il y avait eu des signaux d'alarme tout au long, mais ils ont été négligés ou ignorés.

Mis à part les avantages du recul, l'éclatement de la bulle de 9 milliards de dollars de Theranos est un rappel très médiatisé de l'importance de la diligence raisonnable. Bien qu'il s'agisse d'un cas extrême de fondateurs trompant intentionnellement les investisseurs, il s'agit toujours d'une illustration frappante des dangers de ne pas faire preuve de diligence raisonnable, même dans des situations de bonne foi. Les investissements sont intrinsèquement risqués, mais la conscience du risque ne devrait pas être une excuse pour sauter une enquête de diligence raisonnable. Comme les investisseurs de Theranos l'ont constaté à leurs propres frais, cela signifiait se lancer dans une industrie incroyablement complexe telle que biotechnologies , les yeux fermés.

La pratique largement acceptée consistant à faire preuve de diligence raisonnable avant de s'engager dans un investissement découle principalement du bon sens et, dans certains cas, d'une obligation légale. Néanmoins, il y a études indiquant une corrélation positive entre l’étendue de la diligence raisonnable de l’investisseur et la performance ultérieure de l’investissement. La corrélation semble couvrir différents types de scénarios d'investissement, étant notée à la fois pour les investissements providentiels et pour les investissements en capital de risque, et elle soutient fortement le cas de la diligence raisonnable.

Un autre facteur important n'est pas seulement de savoir si, mais aussi comment vous «faites» la diligence raisonnable. Le bon sens, encore une fois, et l'étude citée ci-dessus suggèrent que la qualité de la diligence raisonnable importe autant que la quantité entreprise. Une diligence raisonnable significative est un exercice personnalisé qui est bien intégré dans le processus d'investissement global et repose sur une interaction efficace entre tous les participants. Il doit être en mesure de relever différents types de défis, y compris à la fois la capacité et la volonté de l’entreprise investie de répondre aux besoins d’information de l’investisseur. Heureusement, pour les investisseurs potentiels, il existe des outils et des pratiques bien établis soutenant la diligence raisonnable de l’investisseur et accessibles à tous.

Qu'est-ce que la diligence raisonnable?

Le sens actuel du terme «diligence raisonnable» trouve son origine dans les années 1930 dans le jargon juridique relatif au devoir de diligence des courtiers à l’égard des investisseurs. Il décrivait le niveau requis d'enquête raisonnable que les courtiers-courtiers devaient mener sur les titres qu'ils vendaient. Le terme a rapidement été transféré pour décrire le processus d'enquête lui-même et a été adopté au-delà de sa compétence initiale en matière d'offres publiques de fusion et d'acquisition privées et d'autres types de transactions d'investissement.

De nos jours, vous pouvez rencontrer le terme de «diligence raisonnable» pour désigner des enquêtes menées dans une grande variété de situations commerciales et à différentes étapes du processus d'investissement. Cependant, dans cet article, nous nous concentrons sur l'utilisation la plus courante du terme dans le monde financier:

La diligence raisonnable est l’enquête détaillée qu’un investisseur potentiel mène sur une entreprise cible après avoir mené à bien des négociations préliminaires avec le propriétaire de l’entreprise.

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Cette définition exclut les enquêtes préliminaires menées à l'aide d'informations accessibles au public pour identifier et filtrer les opportunités d'investissement. Elle exclut également les types d'enquête très spécialisés, tels que ceux qui visent à vérifier le respect de règles et d'exigences spécifiques.

La diligence raisonnable en matière d'investissement, comme discuté ici, couvre toujours un large éventail d'investisseurs et de scénarios d'investissement, y compris le financement de démarrage et de capital-risque, les fusions et acquisitions, le financement par emprunt et les contrats d'approvisionnement à long terme. La nature et la portée de la diligence raisonnable peuvent varier considérablement selon le scénario. Certaines variantes de l'approche de diligence raisonnable selon les différents scénarios seront mises en évidence ultérieurement, mais les principes généraux examinés s'appliquent dans tous les cas.

L’objectif de la diligence raisonnable en matière d’investissement, tel que défini par nous ici, est de confirmer la compréhension initiale de l’opportunité d’investissement par l’investisseur, en étayant les conditions convenues avec le propriétaire de l’entreprise lors des négociations préliminaires. Par conséquent, la portée particulière d'une diligence raisonnable et les procédures mises en œuvre dans le cadre de celle-ci doivent être sélectionnées, de manière à étayer les hypothèses clés formulées par l'investisseur dans l'évaluation de l'opportunité et à identifier les risques et incertitudes non pris en compte dans son évaluation initiale.

À la suite de la diligence raisonnable, l'investisseur peut arriver à une compréhension différente ou plus nuancée de l'opportunité et chercher à renégocier les conditions initialement convenues ou même décider de refuser l'investissement. Pour la même raison, la diligence raisonnable en matière d’investissement conduit généralement l’investisseur à négocier des modalités supplémentaires plus détaillées dans son accord final avec le propriétaire de l’entreprise.

Se référant à Theranos, il n'a recueilli aucune somme d'argent renommé les sociétés de capital-risque des sciences de la vie, au contraire, collectent des fonds principalement auprès de particuliers, sans expérience pertinente du secteur. Un raisonnement derrière cette situation était due à la réticence de la société à «ouvrir le kimono» à une vaste procédure de diligence raisonnable, ce qui aurait pu compromettre les conditions d'investissement à l'époque.

Types de diligence raisonnable en matière d'investissement

Comme je l'ai mentionné, la diligence raisonnable en matière d'investissement n'a pas de formulation stricte; il doit être conçu pour répondre aux circonstances spécifiques. Les questions qui seront examinées dépendent de la structure de la transaction envisagée - ce que l'investisseur recevra en échange de son investissement. Si la transaction est structurée de manière à exclure certains actifs, passifs ou segments de l'entreprise, il n'y a aucune raison pour que l'enquête les couvre. Les questions à examiner dépendent également du stade de maturité de l'activité de la société détenue ou du stade du cycle de financement, appelé plus haut «scénarios d'investissement». Certains domaines d'enquête qui sont critiques dans certains scénarios, par ex. les performances historiques pour les transactions de fusions-acquisitions peuvent ne pas être pertinentes dans d'autres - dans le même exemple, pour le financement d'amorçage / de capital-risque où l'entreprise n'a pas encore de traction, de sorte que d'autres types d'informations historiques, telles que les antécédents des fondateurs, soient examinées à la place.

Nonobstant les différences de périmètre dues aux différents scénarios d'investissement, une diligence raisonnable typique comprendra commercial , légal , financier et impôt vérifications nécessaires.

• Due diligence commerciale e couvre le positionnement et la part de marché de l’entreprise cible, y compris les moteurs et les prospects. Il cherche à obtenir une perspective indépendante sur les prévisions de ventes en tant qu’élément le plus critique du plan d’affaires de la cible.
• Due diligence juridique couvre un large éventail de questions juridiques, y compris l'incorporation et la propriété appropriées, les obligations contractuelles, la propriété des actifs, la conformité et les litiges. Il vise à confirmer la validité des droits acquis par l'investisseur et l'absence de risques juridiques susceptibles de porter atteinte à la valeur de l'investissement.
• Due diligence financière a une perspective plus large car elle vise à la fois:
  • Validez les hypothèses d’évaluation de l’investisseur en examinant la performance historique, si disponible, et en concluant si elle est cohérente avec les projections et
  • Identifier les incertitudes et les expositions financières qui pourraient perturber l'activité ou entraîner des coûts supplémentaires pour l'investisseur.
• Due diligence fiscale pourrait être considérée comme une extension de la diligence raisonnable financière, dans laquelle l'accent est mis sur l'identification des obligations fiscales supplémentaires potentielles résultant de la non-conformité ou d'erreurs.

D'autres types de diligence raisonnable en matière d'investissement sont d'ordre technique, environnemental et réglementaire, effectués lorsque l'impact de ces domaines sur l'activité est significatif. En fonction de la situation, la diligence raisonnable peut devoir aborder des sujets très spécifiques et étroitement définis, pour autant qu'ils soient des facteurs d'évaluation et d'appréciation des risques de l'opportunité d'investissement.

Comment ça marche réellement?

La diligence raisonnable des investisseurs occupe généralement une position centrale le long de la chronologie du processus d'investissement, comme l'illustre la figure ci-dessous.

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Cependant, pour atteindre son objectif, la diligence raisonnable en matière d'investissement doit être effectuée en coordination avec les autres activités du processus et l'équipe de diligence raisonnable doit communiquer activement avec les autres participants. Il n'y a en fait pas de frontière claire entre la diligence raisonnable et les autres phases du processus. Pour illustrer comment cela fonctionne, nous résumons ci-dessous la séquence habituelle des activités et des événements.

Avant la diligence raisonnable

1. L'investisseur potentiel a manifesté son intérêt pour l'opportunité présentée par l'entreprise investie (fondateur, propriétaire d'entreprise, fournisseur, etc.).
2. Les deux parties se sont rencontrées et ont établi une relation, discuté de l'opportunité et se sont entendues en principe sur les termes clés de l'investissement (transaction).
3. Les conditions clés convenues à l'étape préliminaire incluent généralement la structure de la transaction (que reçoit l'investisseur?), Le prix (que paie l'investisseur?) Et le processus (quelles étapes doivent être franchies pour conclure la transaction?). Souvent, ces conditions sont énoncées dans un document non contraignant appelé Lettre d'intention , Feuille de termes ou protocole d'accord.

Démarrage de la diligence raisonnable

1. L'investisseur introduit généralement une équipe plus large dans le processus, y compris des conseillers externes qui peuvent être affectés à une diligence raisonnable dans des domaines spécifiques (par exemple, juridique, financier et fiscal, technique).
2. L'investisseur et l'entité investie conviennent des conditions d'accès aux informations sur l'entreprise cible, y compris les engagements de confidentialité, la portée et les limites de l'enquête, le protocole de communication et les points de contact.
3. L'accès à l'information peut être organisé par le biais d'une salle de données virtuelle (VDR) qui prend en charge la plupart des aspects du protocole d'échange d'informations. Le coût d'utilisation d'un VDR par un fournisseur externe est généralement justifié dans des processus plus importants impliquant plusieurs soumissionnaires.
4. Un calendrier est établi, y compris les délais de réception des informations, de publication du ou des rapports de diligence raisonnable d'investissement et de retour à la table de négociation.

Processus de diligence raisonnable

1. Demande et réception d'informations; Questions et réponses
2. Visites sur site de l'entreprise cible par l'équipe de due diligence
3. Entretiens avec la direction
4. Communication interne et discussion des résultats; rapports d'étape et résolution des problèmes de procédure avec l'entité investie
5. Préparation d'un ou plusieurs rapports de due diligence d'investissement
6. Achèvement et prochaines étapes.
7. L'investisseur lit et discute les rapports des différents flux de travail.
8. Il examine les implications des résultats pour l'évaluation de l'investissement et les modalités et conditions supplémentaires qui doivent être négociées pour garantir correctement ses droits et se défendre contre des expositions non désirées.
9. L'investisseur met les conclusions de la diligence raisonnable d'investissement sur la table afin de négocier les changements ou les ajouts aux termes de la transaction.

Défis de la diligence raisonnable en matière d'investissement

Pour l'essentiel, l'enquête de diligence raisonnable est menée sur les informations fournies par l'entreprise cible. En effet, au stade de la diligence raisonnable, l'entreprise cible «s'ouvre» à l'investisseur afin de justifier les allégations concernant l'opportunité formulées au stade initial des négociations. Par conséquent, un niveau suffisant de coopération de la part de l'entreprise investie ou de son propriétaire est essentiel pour une diligence raisonnable réussie. La coopération de l’entreprise investie comporte deux aspects: sa (i) capacité et (ii) sa volonté de fournir des informations appropriées.

La capacité de fournir des informations

Les exigences d’information d’un investisseur pour évaluer une opportunité peuvent être plus sophistiquées et / ou plus détaillées par rapport aux informations dont l’investisseur dispose. C'est généralement le cas lorsqu'une entreprise plus grande et plus développée investit dans une entreprise plus petite ou lorsqu'un investisseur institutionnel finance un entrepreneur. Le propriétaire de l’entreprise se concentre sur le développement et la gestion de l’entreprise plutôt que sur l’établissement de rapports et n’est pas préparé à l’examen de l’investisseur.

Voici quelques exemples de la façon dont cela pourrait se produire lors de la diligence raisonnable d'investissement:

Scénario	Problème	Résolution
L'entreprise cible possède les informations, mais il est difficile d'extraire et de présenter de manière significative comme l'exige l'investisseur.	L'entreprise ne peut pas fournir une analyse rigoureuse de la part de la croissance du chiffre d'affaires due au volume des ventes et des augmentations de prix.	Le fournisseur de diligence raisonnable peut vous aider. Un conseiller financier peut traiter les données de vente granulaires générées par le système comptable pour produire une analyse appropriée.
Les informations détaillées fournies ne corroborent pas (entièrement) les affirmations formulées par l'entreprise détenue au stade initial des négociations, car elle-même n'avait pas une bonne compréhension de ses finances.	La direction s'est concentrée sur la gestion des flux de trésorerie, mais la diligence raisonnable en matière d'investissement révèle des dettes non facturées importantes aux fournisseurs de l'entreprise qui n'avaient pas été comptabilisées et, par conséquent, les coûts de l'entreprise ont été sous-évalués.	L'interrogation des fournisseurs est un moyen efficace d'obtenir une image plus claire. Avec cela en place, les états financiers peuvent être retraités correctement.
Les rapports financiers et fiscaux sont truffés d'erreurs techniques dont le propriétaire / la direction n'a pas connaissance, mais qui se traduisent par des informations financières déformées ou un non-respect de la réglementation fiscale entraînant un risque d'amendes.	L'entreprise n'alloue pas correctement ses coûts de production par produit, ce qui conduit à des indicateurs de rentabilité trompeurs par segment de marché.	Un conseiller financier peut quantifier les erreurs et produire des résultats ajustés aux fins des négociations.

Comme l’illustrent les exemples, un processus de diligence raisonnable adéquat analysera non seulement les informations disponibles, mais aidera également à obtenir les bonnes informations si la capacité de l’entreprise investie est limitée. Dans certaines situations, cela peut être critique pour le succès de la transaction.

La volonté de divulguer des informations

En divulguant une grande quantité d'informations internes sur ses activités, une entité investie s'expose à une fuite de données sensibles et de secrets commerciaux vers l'extérieur. La vulnérabilité de l’investisseur augmente si l’investisseur est un concurrent, c’est-à-dire une autre entreprise du même secteur.

Dans de nombreux cas, les entreprises détenues limiteront leur risque en imposant des restrictions aux informations qu'elles fourniront aux fins d'une diligence raisonnable. Les restrictions couvrent souvent des domaines tels que les listes de clients et de fournisseurs, les prix et les avantages offerts aux talents clés. Cependant, restreindre les informations soumises à une diligence raisonnable augmente le risque de l’investisseur et peut entraîner une évaluation inférieure et finalement une transaction infructueuse.

Les outils couramment utilisés pour gérer le risque de divulgation incorrecte de l’investisseur comprennent:

• Engagements formels de confidentialité (accords de non-divulgation)
• Employer des conseillers professionnels réputés avec des protocoles et des pratiques de confidentialité établis pour effectuer la diligence raisonnable
• S'accorder à l'avance (c'est-à-dire dans le protocole d'accord) sur les domaines que la diligence raisonnable en matière d'investissement couvrira et sur l'étendue des informations qui seront fournies.
• Organiser la diligence raisonnable en deux étapes où des restrictions sont imposées à l'information à la première étape et sont levées à la deuxième étape après que l'investisseur s'est engagé à la transaction.

Je voudrais souligner que, nonobstant l'utilisation des outils ci-dessus, un certain niveau de confiance et d'engagement dans la transaction entre les parties à la négociation est une condition préalable à une diligence raisonnable réussie. L'absence de terrain d'entente dans le processus d'investissement ne peut être compensée par des techniques et des procédures.

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Due Diligence inversée: par la personne investie sur l'investisseur

Bien que le risque principal d'une transaction soit supporté par l'investisseur, en s'engageant dans un processus, l'entreprise investie prend également des risques. Le principal risque pour l’investisseur est que l’investisseur ne remplira pas ses obligations: ne paiera pas le prix ou ne développera pas l’activité comme convenu. Comme déjà mentionné, l'entité détenue est également vulnérable en raison de sa divulgation étendue d'informations au cours du processus de diligence raisonnable en matière d'investissement. En outre, la participation de l’entreprise détenue à un processus de transaction a un coût qui lui est propre, car elle prend du temps à la direction et nécessite généralement l’utilisation de conseillers et peut perturber l'entreprise. En cas d'échec de la transaction, ces coûts ne sont pas récupérés.

Pour limiter les risques découlant d'une divulgation approfondie, une entité détenue serait bien avisée de faire une «due diligence» informelle de l'investisseur lui-même à un stade précoce. L'objectif serait de s'assurer qu'elle s'engage dans un processus de transaction coûteux uniquement avec des investisseurs qui sont:

• Digne de confiance pour agir de bonne foi et respecter les contrats qu'ils concluent
• Sérieusement intéressé par l'opportunité d'investissement et motivé à mener à bien le processus
• Fiable en termes de confidentialité et de sécurité de l'information

Contrairement à la diligence raisonnable de l’investisseur, il n’existe pas de protocole communément accepté pour la diligence raisonnable de l’investisseur à l’égard de l’investisseur. Néanmoins, il serait raisonnable pour une entité investie de mener une enquête approfondie sur les antécédents de l'investisseur avant de s'engager dans le processus avec lui. Une telle enquête pourrait inclure les éléments suivants:

• Antécédents et antécédents de l'investisseur à partir de sources accessibles au public, en particulier par rapport à des transactions antérieures similaires
• Réputation de l’investisseur dans le secteur, possibilité d’obtenir des références auprès de ses partenaires commerciaux
• Recherchez les «signaux d'alarme» tels que la propriété non transparente, l'absence d'historique public, l'association avec des personnes douteuses, des pratiques commerciales inhabituelles
• Questions et réponses directes avec l'investisseur pour sonder sa position sur des questions clés d'importance pour l'entreprise détenue et son degré d'ouverture.
• Analyse des conflits d’intérêts potentiels de l’investisseur et des différentes motivations possibles pour s’engager dans le processus d’investissement, autres que l’opportunité d’investissement elle-même.

Dans des processus de transaction plus vastes et plus structurés, la diligence raisonnable de l’entreprise investie peut même prendre la forme d’une liste de critères que les soumissionnaires doivent manifestement satisfaire pour entrer dans le processus. Mais même pour les transactions à petite échelle, l'entreprise investie doit s'assurer que l'investisseur coche sa liste.

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Toujours une précaution nécessaire

La diligence raisonnable en matière d'investissement est une composante nécessaire du processus de transaction qui profite aux deux parties en fournissant une base concrète aux espoirs et aux attentes de l'opportunité.

La diligence raisonnable est généralement organisée comme un processus au sein du processus dans lequel divers experts remplissent des rôles spécifiques. Cependant, même si cela ressemble à un exercice autonome, la diligence raisonnable ne doit pas être considérée comme une formalité détachée de la décision d'investissement proprement dite.

Une diligence raisonnable significative qui contribue réellement à atténuer le risque d'investissement remplit généralement les conditions suivantes:

1. Les deux parties planifient dès le début la diligence raisonnable des investissements, effectuent la préparation et prévoient suffisamment de temps pour qu'elle ait lieu à un moment approprié du processus de transaction
2. Un mécanisme est mis en place pour modifier les conditions de la transaction à la suite des constatations de due diligence, au lieu de s'engager à prendre une décision au préalable et de ne pas s'attendre à devoir la modifier à la suite de la due diligence.
3. La portée de la diligence raisonnable correspond aux questions importantes pour la décision d'investissement, c'est-à-dire qu'elle reflète correctement les facteurs de valorisation et la structure de la transaction

Enfin, mais pas le dernier en importance, l'emploi de la bons experts effectuer une diligence raisonnable en matière d'investissement est également un facteur pour obtenir les bons résultats. Outre une spécialisation en matière réglementaire, comptable, fiscale et technique, l'équipe de due diligence doit être conseillée par des experts en transactions. Veiller à ce qu’il y ait une perspective appropriée à l’enquête et à ce qu’elle remplisse son objectif de soutenir la décision de l’investisseur

Comprendre les bases

Quel est le processus de diligence raisonnable?

Avant d'exécuter une opération d'investissement, la diligence raisonnable est le processus d'enquête visant à vérifier que l'actif en question correspond aux attentes énoncées dans la proposition de vente.

Combien de temps faut-il pour faire une diligence raisonnable?

Pour les achats d'actifs physiques, tels que des entreprises ou des biens, le processus de diligence raisonnable peut prendre entre 30 et 60 jours.